对方不变更工商登记怎么办

好顺佳
2022-07-28 09:27:58
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内容摘要：《公司法》第三十七条规定，股东大会可以选举和更换非职工代表的董事。《公司法》第四十五条规定：“董事任期由公司...

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《公司法》第三十七条规定，股东大会可以选举和更换非职工代表的董事。

《公司法》第四十五条规定：“董事任期由公司章程规定，但每届不得超过三年。董事任期届满，可以连选连任。董事任期未及时连任，或董事任期内因辞职而导致董事会成员人数低于法定人数的，原董事仍应履行职责新任董事就任前，依照法律、行政法规和公司章程的规定执行董事。”

但《公司法》并未对董事辞职和工商变更登记作出更明确的规定。那么，如果公司董事提出辞职，要求变更公司登记，公司不同意，该怎么办？

我们先来看一个案例。

【原告主张的事实】

原告唐某某为持有被告前海AB公司10股权的少数股东，在原控股股东、原实际控制人的基础上，受原创始人、被告人李某、叶某壮的委托，原告承担1月12日起担任被告前海AB公司董事长、总经理、法定代表人职务。

但被告前海公司未与原告签订劳动合同，原告未收到被告前海公司的任何工资。被告前海AB公司自成立以来，在实际经营管理过程中，被告前海AB公司董事与股东长期存在冲突，无法形成有效的董事会决议，无法形成有效的董事会决议。经股东大会决议，原告长期无法行使被告前海AB公司《章程》规定的各项职权。

同时，因公司名称为公司法定代表人，需配合法院应诉或配合公司诉讼的执行。这种情况严重影响了原告的个人生活、工作和名誉。

为此，原告多次向前海AB公司董事会和股东大会提出辞去公司董事、董事长、总经理及法定代表人职务，但均不予配合。

原告致函公司股东大会，申请辞去董事职务。同时，原告主张被告前海 AB 公司不予起诉。《公司章程》规定，提议被告前海AB公司股东召开临时股东大会。

但被告CD公司等人在接到通知书及《辞职信》后，于会议当日未当场出席，最终导致临时股东大会未能召开。

同日，原告致函被告前海公司董事会，申请辞去董事长、总经理及法定代表人职务，提议被告前海公司董事召开董事会会议。 .

但被告人李某、被告人叶某壮在接到通知书和《辞职信》后，于会议当日均未出席会议，导致董事会会议未能召开。

原告委托寄送《信函》，对方拒绝接受。由于多名被告不配合，被告前海AB公司董事长、总经理、法定代表人工商登记信息仍为原告。

【原告主张】

一怒之下，原告将公司及其所有股东告上法庭，要求如下：

1、总经理、法定代表人工商变更登记，其他六名被告人配合； 2、判令被告前海AB公司、CD公司、杨林、李某、叶某壮、管某承担本案诉讼费用。 .

【被告辩护】

被告前海AB没有回应。

被告CD公司（股东之一）未出庭，其书面意见称：

作为前海AB公司的股东，没有义务协助原告办理工商变更登记手续。

根据《公司章程》和《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》），前海AB公司董事的选举或更换须经股东大会批准。前海AB公司会议，法定代表人为本公司董事。总经理由前海 AB 公司董事会聘任或解聘。

此外，根据《公司章程》第二十五条的规定，前海AB公司应当根据股东大会同意的事项依法形成公司决定，经公司法定代表人后向登记机关提出申请。签盖公章变更或备案相关事项登记。

根据因此，原告如需辞去前海AB公司董事职务，须经前海AB公司股东大会批准，由新任法定代表人签字并加盖前海AB公司公章，再由前海AB公司应向登记机关申请办理。公司注册变更。 2、原告辞任董事将导致前海AB公司董事会人数低于法定人数。根据《公司法》的规定，前海AB公司董事会选举新董事前，原告仍须履行董事职务。

【法院认为】

法院认为，本案系因申请变更公司登记发生纠纷。原告请求被告前海AB公司变更法定代表人、董事长、董事、总经理的工商登记事项，其他六名被告予以配合，但根据《中华人民共和国有关条例》第九条的规定公司登记管理，登记事项包括：（一）名称；（二）住所；（三）法定代表人姓名；（四）注册资本； (5) 公司类型；（六）经营范围；（七）营业期限；（八）有限责任公司的股东或者股份有限公司的发起人的姓名或者职务。”第三十七条规定“公司董事、监事、经理变更的，应当向原公司备案。登记机关。”

可以看出，公司需要审核的登记事项和变更登记事项不包括董事长、董事、总经理，而这些高级管理职位只需要备案。

因此，本案重点关注能否依法解除原告法定代表人身份的问题。《公司法》第十三条规定，公司的法定代表人依照公司章程的规定为董事长、执行董事或者经理，并依法登记。前海AB公司《公司章程》规定，前海AB公司董事会成员由股东大会选举产生，董事长由董事会选举产生，董事会成员由股东大会选举产生，董事会成员由董事会选举产生。法定代表人为董事长。根据目前情况，被告前海AB公司已停业，原告董事长、法定代表人任期已届满近一年。

经反复评估，本院决定支持原告变更法定代表人登记的请求。主要原因如下：

一、从公司法的角度来看，“《公司法》第四十五条规定，董事任期由公司章程规定，但每届不得超过三年。被告前海AB公司章程规定，董事（包括董事长兼法定代表人）任期三年。也就是说，法律明确规定，任期届满应当重新选举，每位董事也有被重新选举和选举的权利。虽然法律也允许连任，但在任期届满后也必须按照法定程序进行连任。本案原告董事长兼法定代表人任期已届满近一年，原告变更法定代表人的提议具有事实和法律依据。

二、从民法上看，《中华人民共和国民法通则》第五条规定“民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原则，设立、变更、终止民事”因此，原告有权选择在任期届满后继续担任或不担任公司法定代表人。任期届满后的诉讼前，原告曾多次向股东大会和董事会表示，不再担任公司法定代表人和其他高级管理人员职务。法律规定重新选举。尽管小股东谭夏东、关某表示支持，但由于大股东被告CD公司拒绝参加，会议未能召开。诉讼过程中，原告还提议于2018年7月再次召开股东大会和董事会，研究其提出的辞职问题，但仍被大股东拒绝参会无果。在不涉及公司外部问题的情况下，被告前海AB公司、大股东CD公司等涉嫌变相强迫原告继续履行职责，违反了上述民法自愿原则。

第三，《中华人民共和国民法通则》第七条规定，“民事主体从事民事活动，应当遵循诚实信用、诚实信用、信守承诺的原则。”鉴于本案的特殊情况，大股东被告CD公司拒不参加庭审，仅提交了书面答辩意见。为进一步查清事实，从有利于公司生存的角度出发，法院作出适当解释，并特出书面通知召集前海AB公司股东、董事。2018年9月25日，我到这家医院学习协商，为推动股东大会董事会履行法律规定的换届事宜，但大股东CD公司仍拒绝参加.被告前海AB公司和大股东CD公司在面对法院的法律传票时，仍然置若罔闻，拒绝向法院说明不同意原告辞职的真实理由。《公司法》第四十五条规定，有限责任公司设董事会，成员为三人至十三人。第一百条规定，董事人数不足本法规定人数或者公司章程规定人数的三分之二时，应当在两个月内召开临时股东大会。原告董事任期届满后拟辞去董事长或董事职务的，董事会人数将低于法定最低人数三人，并及时补选。召开和参加股东大会既是股东的权利，也是股东的义务。被告CD公司作为前海AB公司的大股东、公司实际控制人，并未主动想办法解决问题，而是拒绝参加股东大会，被动回避。法院并未认定其藐视法庭，其迟延、被动行为也应认定有悖于上述诚实信用原则。

第四，从权责对齐的角度来看，根据查明的事实，原告作为任期届满的法定代表人，实际上不能行使相应的职权。该公司实际由大股东被告CD公司控制，但原告必须承担其作为法定代表人的义务，如因公司不履行仲裁裁决而被列入信用黑名单等，将限制其个人投资行为，如原告所述，公司从未向其授予总经理职务。在工资问题上，这些现状确实导致原告的权利和责任在现实中不一致，违反了公平原则。

综上所述，本院认为，原告解除法定代表人身份的主张合理正当，具有事实和法律依据，应予支持。债务人作为公司的实际控制人、大股东、被告CD公司及其他股东有协助的义务。原告的其他变更诉求不属于法定变更登记事项，可以按照相应程序变更备案。

【法庭判决】

根据《中华人民共和国民法通则》第五条、第七条，《中华人民共和国公司法》第十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，根据第144条，判决如下：

一、被告深圳市前海AB教育科技有限公司应当自本判决生效之日起30日内为原告唐某某办理法定代表人变更登记。，被告深圳CD科技有限公司、杨琳、谭夏东、关某应予以协助；

二是驳回原告的其他诉讼请求。

【法院判决观点】

1. 法律明确规定，任期届满应当重新选举，每位董事也有被重新选举和选举的权利。虽然法律也允许连任，但在任期届满后也必须按照法定程序进行连任。

2、在不涉及公司外部问题的情况下，公司及大股东不同意董事辞职的负面行为，涉嫌迫使原告变相继续履行职责，违反前述自愿原则在民法中。

3. 董事任期届满后提出辞去董事长或董事职务的，董事会人数将低于法定最低人数三人，并须补选股东大会及时。召开和参加股东大会既是股东的权利，也是股东的义务。公司大股东、公司实际控制人不主动想办法解决问题，而是拒绝参加股东大会，被动回避。信用原则。

4、从权责对齐的角度看，根据查明的事实，原告作为任期届满的法定代表人，不能实际行使相应的职权。该公司实际上由大股东被告CD公司控制，但原告必须为其行为承担责任。法定代表人的义务，如因公司未履行仲裁裁决而被列入信用黑名单，限制个人投资和行为，违反公平原则。

5、《公司章程》是公司治理结构的总纲，对公司、股东、董事、监事和高级管理人员具有约束力，各方均应遵守。

6、公司董事可以辞去董事职务，法律没有规定董事辞职的条件，所以原投诉人有权辞去董事职务，其辞任自其向公司表达意愿时生效。

[观点]

一、处理此类争议，各股东应遵循诚实信用、公平原则。办理工商变更的公司法和章程。

2. 董事任期届满拟辞去董事长或董事职务，且董事会董事人数低于法定最低人数时，股东应当在股东大会上召开补选。及时的方式。召开和参加股东大会既是股东的权利，也是股东的义务。公司及其股东不同意召集股东会和董事会的，执行董事可以根据《公司法》和公司章程的规定，先召集股东会和董事会，然后依法提起诉讼，请求协助变更；

3、在纠纷中，应考虑权责一致的原则。《中华人民共和国公司法》第四十五条规定，“董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。任期届满后董事任期，可连选连选连任。董事会辞职后，原董事在新任董事就任前仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定履行董事职责。”该法第一百零八条规定：“股份有限公司设董事会，成员为五人至十九人。董事会成员可能包括公司员工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。本法第四十五条有限责任公司董事任期的规定，适用于股份有限公司董事。本法第四十六条关于有限责任公司董事会职权的规定，适用于股份有限公司董事会。”根据上述法律规定，公司董事可以辞去董事职务，而法律并没有规定董事辞职的条件，所以董事当然有权辞去董事职务，其辞任自他向公司表达了他的意愿。董事辞职无需公司同意，但须以本人意愿表示。

4.已知无法有效送达的，必要时可考虑采用公告、报纸等方式送达。

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